對(duì)一起公交公司不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案法律適用的思考

案情簡(jiǎn)介
　　辦案機(jī)關(guān)：河北省邯鄲市工商局
　　處罰時(shí)間：2017年10月10日
　　處罰結(jié)果：罰款20萬(wàn)元


 
　　2017年3月15日，河北省邯鄲市工商局執(zhí)法人員接到舉報(bào)，反映某公交公司在辦理老年卡時(shí)強(qiáng)制老年人購(gòu)買人身意外險(xiǎn)。為了查清事實(shí)，邯鄲市工商局對(duì)當(dāng)事人立案調(diào)查。
　　經(jīng)查，當(dāng)事人在為邯鄲市主城區(qū)70歲以上老年人辦理免費(fèi)乘車卡時(shí)，強(qiáng)制收取老年人10元/卡的費(fèi)用，用于購(gòu)買英大泰和財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)公司的人身意外險(xiǎn)。2015年5月21日，當(dāng)事人作為乙方同英大泰和保險(xiǎn)公司簽訂業(yè)務(wù)合作協(xié)議，約定當(dāng)事人在為老年人辦理免費(fèi)乘車卡時(shí)，向辦卡人每人收取10元用于購(gòu)買英大泰和保險(xiǎn)公司團(tuán)體人身意外險(xiǎn)。辦卡人不交納10元保險(xiǎn)費(fèi)，就不能辦理老年免費(fèi)乘車卡。另外，在每年5月—6月老年卡年審期間，每張老年卡還需續(xù)交10元保險(xiǎn)費(fèi)，否則就不能使用老年卡。經(jīng)查，當(dāng)事人從2014年以來(lái)共辦理老年卡10455張，收取保險(xiǎn)費(fèi)104550元。
　　邯鄲市工商局指出，依據(jù)《關(guān)于禁止公用企業(yè)限制競(jìng)爭(zhēng)行為的若干規(guī)定》第二條的規(guī)定，當(dāng)事人既是公用企業(yè)又具有獨(dú)占地位；依據(jù)《道路運(yùn)輸條例》第十六條、第三十六條及《保險(xiǎn)法》第十一條的規(guī)定，當(dāng)事人作為客運(yùn)經(jīng)營(yíng)者，強(qiáng)制辦卡人購(gòu)買的保險(xiǎn)屬于額外的、不必要的商品（服務(wù)）。
　　因此，邯鄲市工商局認(rèn)為，當(dāng)事人強(qiáng)制乘客購(gòu)買其指定保險(xiǎn)公司的意外傷害保險(xiǎn)，違反了《河北省反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)條例》第十二條的規(guī)定。根據(jù)《河北省反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)條例》第三十八條和《河北省工商行政管理機(jī)關(guān)規(guī)范行政處罰自由裁量權(quán)暫行規(guī)定》第十二條第（八）項(xiàng)之規(guī)定，且當(dāng)事人在本案調(diào)查階段存在無(wú)故拒絕、拖延提供證據(jù)材料的情形，該局對(duì)當(dāng)事人依法從重處罰。
　　本案中，當(dāng)事人與辦案機(jī)關(guān)存在爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是其要求辦卡人（乘客）購(gòu)買人身意外傷害保險(xiǎn)是否合法。
 
爭(zhēng)議及分析
　　當(dāng)事人認(rèn)為，要求辦卡人（乘客）必須購(gòu)買人身意外傷害保險(xiǎn)，是為了防止乘客在運(yùn)輸過(guò)程中發(fā)生意外，完全出于為乘客安全考慮。同時(shí)，當(dāng)事人所收保費(fèi)并未入其公司賬目，而是為乘客購(gòu)買人身意外傷害保險(xiǎn)，交給了保險(xiǎn)公司。因此，此行為不應(yīng)是違法行為。
　　針對(duì)上述觀點(diǎn)，辦案機(jī)關(guān)認(rèn)為：
　　乘客意外傷害保險(xiǎn)，依法不屬于強(qiáng)制險(xiǎn)。如果當(dāng)事人出于安全考慮，防止辦卡人（乘客）在運(yùn)輸過(guò)程中發(fā)生意外，可以依據(jù)《道路運(yùn)輸條例》第十六條及第三十六條之規(guī)定，由當(dāng)事人為乘客的人身、財(cái)產(chǎn)安全提供保障，也可以由辦卡人（乘客）自己選擇是否購(gòu)買保險(xiǎn)，而不是由當(dāng)事人強(qiáng)制辦卡人（乘客）購(gòu)買保險(xiǎn)來(lái)保障自身的人身、財(cái)產(chǎn)安全。
　　當(dāng)事人在辦卡人（乘客）申請(qǐng)辦理老年卡時(shí)，采用將保險(xiǎn)與老年卡捆綁在一起的銷售方式，要求辦卡人必須購(gòu)買其指定的保險(xiǎn)公司的人身意外傷害保險(xiǎn)，否則就不提供售卡服務(wù)，這種在提供服務(wù)前就為服務(wù)對(duì)象設(shè)定了購(gòu)買保險(xiǎn)義務(wù)及保險(xiǎn)方的方式，本身就具有明顯的強(qiáng)制性和指定性，其實(shí)質(zhì)是設(shè)置門檻，把購(gòu)買指定保險(xiǎn)公司的保險(xiǎn)作為售卡服務(wù)的一個(gè)附加條件。應(yīng)該說(shuō)，這種方式只反映了當(dāng)事人的意思，根本沒(méi)有體現(xiàn)辦卡人（乘客）的意愿。
　　綜上，辦案機(jī)關(guān)認(rèn)為，當(dāng)事人的行為違反了《河北省反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)條例》第十二條第（三）項(xiàng)的規(guī)定，已構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，應(yīng)根據(jù)《河北省反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)條例》第三十八條第一款之規(guī)定進(jìn)行處罰，而該條款對(duì)公用企業(yè)的經(jīng)營(yíng)者的處罰不涉及其是否存在違法收入。因此，辦案機(jī)關(guān)對(duì)本案依法定性準(zhǔn)確。
 
辦案體會(huì)
　　查辦案件從廣義上來(lái)說(shuō)是一個(gè)系統(tǒng)工程，環(huán)環(huán)相扣，缺一不可；從狹義上說(shuō)，就像打磨一件作品，辦案人員需要拿出工匠精神，撲下身子，精雕細(xì)琢。這主要包括三個(gè)方面。
　　第一，收集扎實(shí)的證據(jù)是案件成功的關(guān)鍵。在本案的調(diào)查初期，辦案人員從取證思路、細(xì)節(jié)上入手，進(jìn)行深入細(xì)致的外圍取證。在針對(duì)辦卡人及窗口工作人員開(kāi)展調(diào)查時(shí)，辦案機(jī)關(guān)根據(jù)不同情況靈活應(yīng)對(duì)，獲取當(dāng)事人強(qiáng)制及指定的關(guān)鍵性證據(jù)。
　　第二，掌握全面的法律法規(guī)知識(shí)是案件制勝的法寶。辦案人員堅(jiān)持“查辦一起案件，熟知一個(gè)行業(yè)的法律法規(guī)”的原則，對(duì)運(yùn)輸服務(wù)業(yè)和保險(xiǎn)業(yè)的相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行全面梳理分析，理清法律關(guān)系，爭(zhēng)取查辦案件的主動(dòng)權(quán)。同時(shí)，辦案人員依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，對(duì)當(dāng)事人提供的許可文件嚴(yán)格甄別，逐一分析排除。在與當(dāng)事人的多次交鋒中，面對(duì)辦案人員客觀嚴(yán)謹(jǐn)?shù)霓k案態(tài)度與強(qiáng)大的法律攻勢(shì)，當(dāng)事人的態(tài)度從抵觸到認(rèn)可再到信服，自覺(jué)改正違法行為。
　　第三，抓住民生主線，順勢(shì)而為是案件取勝的根本。本案是一起有社會(huì)影響、群眾反映強(qiáng)烈的典型民生案件。解決好社會(huì)關(guān)注的熱點(diǎn)問(wèn)題，回應(yīng)群眾的呼聲，工商和市場(chǎng)監(jiān)管部門責(zé)無(wú)旁貸。在當(dāng)事人不配合、拖延提供證據(jù)材料，調(diào)查陷入僵局時(shí)，來(lái)自群眾的支持讓辦案人員信心倍增，最終獲取重要證據(jù)。
　　本案的查處，不僅制止了當(dāng)事人的違法行為，還辦卡人（乘客）一個(gè)公平服務(wù)的環(huán)境，還引發(fā)市相關(guān)公用企業(yè)的關(guān)注，對(duì)規(guī)范公用企業(yè)行為起到警示作用，有力地營(yíng)造公平有序的市場(chǎng)環(huán)境。
 
執(zhí)法思考
　　2018年1月1日，新修訂的《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》正式實(shí)施。新《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》刪除了涉及“公有企業(yè)排除競(jìng)爭(zhēng)”等內(nèi)容的條款，以和《反壟斷法》相協(xié)調(diào)。這給市縣一級(jí)的執(zhí)法人員查辦此類案件帶來(lái)很大挑戰(zhàn)：一是查辦反壟斷案件的授權(quán)只到省一級(jí)工商和市場(chǎng)監(jiān)管部門，而市縣一級(jí)執(zhí)法人員對(duì)《反壟斷法》不算熟悉，基層反壟斷執(zhí)法力量較為薄弱；二是由于反壟斷執(zhí)法較為專業(yè)，反壟斷執(zhí)法人員數(shù)量有限，在辦案證據(jù)的收集上存在較大困難；三是公用企業(yè)在當(dāng)?shù)匾话銓儆诩{稅大戶，排除地方各種阻力，讓案件順利結(jié)案，是工商和市場(chǎng)監(jiān)管部門亟須破解的難題。
　　上海公司注冊(cè)網(wǎng)建議，相關(guān)部門要研究靈活的查辦反壟斷案件授權(quán)方式，在特定條件下將查辦公用企業(yè)排除競(jìng)爭(zhēng)、濫收費(fèi)用等壟斷案授權(quán)給地市級(jí)工商和市場(chǎng)監(jiān)管部門，提升地市一級(jí)工商和市場(chǎng)監(jiān)管部門辦案人員的反壟斷執(zhí)法業(yè)務(wù)水平，注重反壟斷案件的證據(jù)和線索收集，設(shè)立相應(yīng)機(jī)制，破除各種辦案阻力。