武漢適用新《反不正當(dāng)競爭法》查處首起刷單案

案情簡介
　　辦案機關(guān)：湖北省武漢市工商局
　　處罰時間：2018年5月16日
　　處罰結(jié)果：罰款30萬元
　　2018年3月30日，湖北省武漢市工商局執(zhí)法人員根據(jù)舉報，對武漢JSJZ電子商務(wù)有限公司的經(jīng)營場所進(jìn)行檢查，現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人員工李某的工作電腦中存有刷單文件，包含2018年1月至3月的刷單記錄以及用戶評價參考樣本等資料。執(zhí)法人員通過對比當(dāng)事人在××電商平臺專營店的產(chǎn)品銷售記錄和用戶評價，認(rèn)為其行為涉嫌組織虛假交易。該局經(jīng)報請批準(zhǔn)，于4月2日立案調(diào)查。


　　經(jīng)查，2018年1月9日，當(dāng)事人以員工手機號158723×××××通過某網(wǎng)絡(luò)云客服刷單平臺（相關(guān)線索移送處理）注冊賬號，并將其在××電商平臺專營店的用戶名和賬號提供給該刷單平臺，以支付每單12元至16元不等的費用，要求該刷單平臺定期對其××電商平臺專營店相關(guān)商品排名進(jìn)行跟蹤服務(wù)，一旦發(fā)現(xiàn)商品排名下降即開始炒信刷單。
　　在刷單前，當(dāng)事人根據(jù)刷單量事先向某刷單平臺指定賬戶預(yù)存一定金額款項，用于墊付貨款、結(jié)算平臺服務(wù)費和“刷手”傭金。該刷單平臺收款后，組織線下“刷手”通過手機××電商平臺APP或者PC端，對當(dāng)事人在××電商平臺專營店的相關(guān)商品進(jìn)行炒信刷單。
　　刷單流程為：“刷手”接任務(wù)，瀏覽××電商平臺網(wǎng)站貨比三家，進(jìn)入指定店鋪搜索目標(biāo)商品，聊天、下單并支付貨款，然后由某刷單平臺退款、代為發(fā)貨（空包快遞），“刷手”收貨并按照評價樣本填寫好評，該刷單平臺確認(rèn)“刷手”完成任務(wù)后給“刷手”發(fā)放傭金，完成刷單炒信任務(wù)。此過程大約需要一周時間。
　　截至案發(fā)，當(dāng)事人共通過某刷單平臺雇線下“刷手”刷單1861單，支付該平臺傭金22898元。通過刷單炒信，當(dāng)事人在××電商平臺專營店的銷售額達(dá)19.38萬元。
　　武漢市工商局認(rèn)為，該公司的行為系通過非法刷單平臺虛構(gòu)其網(wǎng)店商品的交易數(shù)量和用戶評價，誤導(dǎo)消費者對其專營店及相關(guān)商品產(chǎn)生錯誤認(rèn)知，作引人誤解，欺騙、誤導(dǎo)消費者的商業(yè)宣傳，其行為違反了新《反不正當(dāng)競爭法》第八條的規(guī)定。依據(jù)新《反不正當(dāng)競爭法》第二十條的規(guī)定，該局責(zé)令當(dāng)事人停止違法行為，并處罰款。
 
辦案人員談體會——
　　重視發(fā)現(xiàn)方法 準(zhǔn)確適用法律
　　艾媒咨詢的數(shù)據(jù)顯示，2017年我國網(wǎng)絡(luò)零售市場交易額達(dá)6.55萬億元，移動端交易額達(dá)4.637萬億元；移動電商用戶規(guī)模達(dá)4.73億人，比上一年增長13.2%。龐大的網(wǎng)購人群帶來充足的購買力，這些消費者不當(dāng)面購買商品，只依靠商品描述、已購人群的評價與曬圖、商品銷量等信息來判斷是否購買該商品。由此，有些店家動起了“歪腦筋”，企圖通過雇幫手虛構(gòu)銷量、發(fā)布虛假的好評信息等，以提升網(wǎng)店排名，誤導(dǎo)、欺騙消費者購買商品。消費者上當(dāng)受騙的情況時有發(fā)生，也嚴(yán)重破壞了淘寶、天貓、京東等電商平臺的評價體系和商業(yè)信譽。
　　近日，湖北省武漢市工商局依據(jù)新《反不正當(dāng)競爭法》，對武漢JSJZ電子商務(wù)有限公司的刷單炒信行為開出30萬元罰單，并依法將此案向社會公示，以增強相關(guān)經(jīng)營者守法的自覺性。
 
查辦心得
　　本案是武漢市工商局適用新《反不正當(dāng)競爭法》查辦的首起刷單案。做好預(yù)案、固定有效證據(jù)、準(zhǔn)確適用法律、攻克當(dāng)事人心理防線等工作，對查處本案起到重要作用。就本案來說，辦案人員認(rèn)為在辦案時需要注意以下三個方面的問題。
　　一是刷單炒信行為的概念和目的。刷單炒信，是網(wǎng)店自己或者付款雇他人假扮顧客，用以假亂真的購物方式虛構(gòu)商品交易過程，增加商品的銷售量，并填寫虛假的商品和服務(wù)好評。刷單炒信的目的，是為了遵循電商平臺“以商品銷售量和買家評價的好壞為主要評價標(biāo)準(zhǔn)分配相應(yīng)流量”這一游戲規(guī)則，通過虛構(gòu)網(wǎng)店銷量和好評來誘使電商平臺的客戶評價系統(tǒng)作出錯誤評價，從而提升網(wǎng)店在電商平臺的搜索排名和整體信譽，獲取其商品能被消費者優(yōu)先看到的機會。
　　二是刷單炒信行為的發(fā)現(xiàn)和突破。幾年前淘寶、天貓等電商平臺啟動刷單稽查系統(tǒng)，在不同時間點針對不同級別的店家設(shè)置不同的閾值。如：從數(shù)據(jù)維度稽查時，主要是將網(wǎng)店跟同行業(yè)均值和網(wǎng)店的歷史數(shù)據(jù)進(jìn)行對比，其稽查重點通常為“流量狀況、轉(zhuǎn)化率、收藏率、加購率、評價比例、回購率”等數(shù)據(jù)。網(wǎng)店如果超出合理范圍值，則容易被認(rèn)定為異常數(shù)據(jù)而被監(jiān)控。
　　為了避開電商平臺稽查系統(tǒng)的監(jiān)控，一些不法網(wǎng)店實施的刷單炒信行為更為隱蔽，接近真實交易流程。辦案人員從網(wǎng)購流程發(fā)現(xiàn)不法店家的刷單炒信行為較為困難。對此，辦案人員主要通過三個方面發(fā)現(xiàn)刷單炒信行為。一是由于刷單商品多數(shù)為幾百元以內(nèi)的低價產(chǎn)品，辦案人員通常查看網(wǎng)店“低價、爆款”商品的評價占比及其內(nèi)容是否一致，不常見、不被買家接受的商品銷售量是否突然增多。二是由于“刷手”通常會在深夜刷單且只訪問啟動頁和首頁，辦案人員通過用戶數(shù)據(jù)分析工具（GrowingIO等）查看其訪問時間及訪問頁面。三是核實網(wǎng)店經(jīng)營主體的注冊信息，或者通過電商平臺搜索該商品，在篩選項里選擇發(fā)貨地為所在管轄地，通過快遞單倒查發(fā)貨地，進(jìn)而核實經(jīng)營主體。一般來說，天貓、京東網(wǎng)上的網(wǎng)店是實名制、有營業(yè)執(zhí)照，而淘寶網(wǎng)上的網(wǎng)店則不一定。
　　辦案人員查辦本案時，主要通過核查當(dāng)事人的財務(wù)數(shù)據(jù)發(fā)現(xiàn)其刷單炒信行為。在刷單炒信案中，虛假交易行為的最大漏洞是公司財務(wù)的“進(jìn)銷存”數(shù)據(jù)不對等。為了查明真相，執(zhí)法機關(guān)可以采取相互制衡的方式：如果網(wǎng)店某商品的銷售量大于公司財務(wù)的進(jìn)銷數(shù)據(jù)，多余部分可能未入賬，有逃避稅收征管的嫌疑；來源不合法，涉嫌制售假冒偽劣商品；虛構(gòu)網(wǎng)絡(luò)交易，涉嫌不正當(dāng)競爭。執(zhí)法人員從這三個方面調(diào)查當(dāng)事人，再加上“用戶評價的一致性”等材料佐證及使用數(shù)據(jù)分析工作進(jìn)行痕跡查找，通常能讓當(dāng)事人如實交代問題。
　　三是相關(guān)刷單證據(jù)的固定。這就需要按照新《反不正當(dāng)競爭法》第八條規(guī)定的幾個關(guān)鍵詞來收集相關(guān)證據(jù)，如“經(jīng)營者，商品銷售狀況，用戶評價，作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳，欺騙、誤導(dǎo)消費者”等。
　　結(jié)合本案看，辦案人員在取得初步證據(jù)和當(dāng)事人配合的基礎(chǔ)上，首先依法對當(dāng)事人協(xié)議、賬冊及相關(guān)人員的電腦數(shù)據(jù)進(jìn)行復(fù)制、拷貝，以備不時之需。辦案人員圍繞新《反不正當(dāng)競爭法》第八條的關(guān)鍵詞展開調(diào)查：通過調(diào)取當(dāng)事人的營業(yè)執(zhí)照、網(wǎng)店備案信息，證實當(dāng)事人為新《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定的適格主體；通過對網(wǎng)店銷售量大的商品頁面截屏，記錄其網(wǎng)絡(luò)銷售量和評價內(nèi)容；打開店鋪數(shù)據(jù)分析系統(tǒng)，截取數(shù)據(jù)異動較大時間段的前后銷售統(tǒng)計數(shù)據(jù)，同時核查這段時間公司財務(wù)記錄的真實銷售數(shù)據(jù)；通過數(shù)據(jù)對比，確認(rèn)其網(wǎng)店相關(guān)商品所標(biāo)注的銷售數(shù)據(jù)（付款人數(shù)）存在虛假；通過復(fù)制粘貼，搜索網(wǎng)絡(luò)和相關(guān)員工的本地磁盤，找出近似或者一致的用戶評價，確認(rèn)評價用語存在虛假。
　　對于網(wǎng)店來說，受電商平臺運營規(guī)則的約束，經(jīng)營者無法對網(wǎng)店的銷售數(shù)據(jù)和用戶評價進(jìn)行修改，因此需要繼續(xù)查實幫助其刷單的行為人。一般來說，由于此類行為的隱蔽性，執(zhí)法機關(guān)大多通過資金鏈和相應(yīng)崗位的工作日志發(fā)現(xiàn)該行為人，重點核查出納的電腦和現(xiàn)金流水賬目，對頻繁打款的非正常業(yè)務(wù)個人銀行賬號進(jìn)行排查，找到該行為人和費用明細(xì)。之后，執(zhí)法機關(guān)要求相應(yīng)崗位工作人員提供“電腦資料圖片、刷單平臺的注冊信息、刷單流程和費用憑證、電子物流單、刷單統(tǒng)計表、商品評價樣本、相關(guān)員工刷單工作記錄、‘刷手’的手機刷單流程截屏”等信息，即可形成完整的證據(jù)鏈。
 
法律適用
　　新《反不正當(dāng)競爭法》第八條第一款規(guī)定，經(jīng)營者不得對其商品的性能、功能、質(zhì)量、銷售狀況、用戶評價、曾獲榮譽等作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳，欺騙、誤導(dǎo)消費者。《廣告法》第二十八條第一款規(guī)定，廣告以虛假或者引人誤解的內(nèi)容欺騙、誤導(dǎo)消費者的，構(gòu)成虛假廣告；該法第二款第（二）項規(guī)定，商品的性能、功能、產(chǎn)地、用途、質(zhì)量、規(guī)格、成分、價格、生產(chǎn)者、有效期限、銷售狀況、曾獲榮譽等信息，或者服務(wù)的內(nèi)容、提供者、形式、質(zhì)量、價格、銷售狀況、曾獲榮譽等信息，以及與商品或者服務(wù)有關(guān)的允諾等信息與實際情況不符，對購買行為有實質(zhì)性影響的，構(gòu)成虛假廣告。
　　有觀點認(rèn)為，從新《反不正當(dāng)競爭法》和《廣告法》的相關(guān)規(guī)定看，本案應(yīng)定性為虛假廣告行為，因為當(dāng)事人的行為系“對商品的銷售狀況和用戶評價作虛假和引人誤解的商業(yè)宣傳”，并沒有幫助他人從事虛假宣傳活動，所以當(dāng)事人不構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為。辦案機關(guān)認(rèn)定當(dāng)事人構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為，主要基于以下三個要素。
　　一是具有擾亂秩序和損害他人的后果要件。電商平臺運營規(guī)則規(guī)定，網(wǎng)店商品的“交易數(shù)量”和購買者的“售后評價”直接影響網(wǎng)店及其商品的搜索排名。如果網(wǎng)店的搜索排名靠后，則被購買者搜索到的可能性基本為零，即使再誘惑的語言、再精美的圖片也只能石沉大海。本案中，為了提高被購買者看到的概率，當(dāng)事人圍繞電商平臺運營規(guī)則規(guī)定，雇他人實施刷單炒信行為，以足夠的交易數(shù)量和用戶好評，讓自身店家的排名靠前。此行為不僅排擠了同業(yè)競爭者，還嚴(yán)重破壞電商平臺通過長期積累構(gòu)建的信用評價體系，導(dǎo)致消費者不再相信電商平臺的評價系統(tǒng)，電商平臺的聲譽與信譽也受到較大影響。
　　二是具有通過刷單和幫助虛假宣傳的過程要件。新《反不正當(dāng)競爭法》第八條第二款規(guī)定，經(jīng)營者不得通過組織虛假交易等方式，幫助其他經(jīng)營者進(jìn)行虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳。該條款強調(diào)的不正當(dāng)競爭主體是幫助者，而不是被幫助者。而實際上當(dāng)事人是通過金錢購買刷單服務(wù)的方式，雇他人幫助組織虛假交易，客觀上實施了教唆幫助人行為，主觀上希望通過他人的幫助來實現(xiàn)組織虛假交易和引人誤解的商業(yè)宣傳。從新《反不正當(dāng)競爭法》第八條可以看出，第二款所指的幫助進(jìn)行誤導(dǎo)性宣傳的行為，是對該法第八條第一款所界定的誤導(dǎo)性虛假宣傳行為涵蓋范圍的延伸，用單獨的條款予以明確，更能突出新《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)制刷單等不正當(dāng)競爭行為的立法態(tài)度。
　　三是符合新《反不正當(dāng)競爭法》誤導(dǎo)性回歸的本意。新《反不正當(dāng)競爭法》第八條第一款使用了“虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳”的概念，這是將“虛假和引人誤解”兩種行為作了并列，也是對《反不正當(dāng)競爭法》（1993年）第五條第（四）項和第九條的規(guī)定進(jìn)行綜合。新《反不正當(dāng)競爭法》更強調(diào)的是“引人誤解”的后果要件。
　　本案當(dāng)事人違反電商平臺運營規(guī)則，通過組織虛假交易，以虛構(gòu)的“銷量和好評”欺瞞電商平臺評價系統(tǒng)，騙取流量，提升店鋪排名，在非法排擠同業(yè)競爭對手的同時，對消費者的購買決策行為產(chǎn)生實質(zhì)性誤導(dǎo)。用新《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)制其行為，正是考慮到此行為的誤導(dǎo)性后果，也符合新《反不正當(dāng)競爭法》第一條“為了促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展，鼓勵和保護(hù)公平競爭，制止不正當(dāng)競爭行為，保護(hù)經(jīng)營者和消費者的合法權(quán)益”的立法宗旨，具有明確的現(xiàn)實指導(dǎo)意義。
 
延伸思考
　　一些大型電商平臺針對刷單炒信行為也出臺了相應(yīng)的規(guī)制規(guī)則，同一 IP地址的“刷手”較難完成多筆交易，一旦店家被發(fā)現(xiàn)存在刷單行為可能被關(guān)閉。所以，有刷單需求的店家通常通過刷單平臺廣泛邀約來自各地的“刷手”進(jìn)行刷單。一般而言，由于要事先墊付貨款，“刷手”刷的是廉價產(chǎn)品。對于價格高昂的產(chǎn)品，店家通常以送代金券等形式促銷，只要購買者填寫好評，就可以得到一定金額的代金券；如果需要刷單提升銷量，則從線下拉“刷手”進(jìn)行刷單。
　　辦案人員通過互聯(lián)網(wǎng)搜索關(guān)鍵詞，有關(guān)刷單的網(wǎng)頁達(dá)158萬個，“刷手”的網(wǎng)頁有496萬個，“刷單軟件、刷單技巧、刷單平臺、‘刷手’兼職”等消息隨處可見。甚至網(wǎng)上有人曬出刷單炒信的抗風(fēng)險措施——“不能用同一機器或IP地址買賣商品，修改價格不能低于50元，使用支付寶要達(dá)80%以上，商品地址和發(fā)貨地址保持一致，不能在短期內(nèi)經(jīng)常關(guān)閉交易，定價不能低于淘寶市場整體價，評價不能千篇一律”等。
　　從上述現(xiàn)象來看，刷單炒信、組織虛假交易似乎已成巨大的產(chǎn)業(yè)鏈。新《反不正當(dāng)競爭法》劍指刷單炒信行為，就是為了營造公平有序的電商經(jīng)營環(huán)境，這需要工商和市場監(jiān)管部門的執(zhí)法人員有責(zé)任擔(dān)當(dāng)精神。在實踐中，各級工商和市場監(jiān)管部門在充分運用大數(shù)據(jù)，依法嚴(yán)格查處刷單炒信行為的同時，仍需要依據(jù)新《反不正當(dāng)競爭法》第三條“各級人民政府應(yīng)當(dāng)采取措施，制止不正當(dāng)競爭行為，為公平競爭創(chuàng)造良好的環(huán)境和條件”的規(guī)定，建立部門之間的聯(lián)絡(luò)共治機制。網(wǎng)購平臺所在地工商和市場監(jiān)管部門更要充分調(diào)動平臺官方維權(quán)的積極性，借助其電商平臺（刷單稽查系統(tǒng)）的力量發(fā)掘“組織虛假交易”組織者的源頭數(shù)據(jù)，并對此類刷單炒信行為全面整治，讓消費者網(wǎng)絡(luò)購物更放心、更安心。